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유스티니아누스 1세 · 학설휘찬 §46.8.18.pr

추인 보증 문답약정에서 일부 불추인과 소권 행사

9271개 구절 중 7849번째 · 라틴어

요약

대리인이 본인의 추인을 보증하는 문답약정에서 일부만 추인된 경우의 효력 범위와, 손해가 발생할 때마다 소를 제기할 수 있는지 여부를 미발생 손해의 문답약정과 비교하여 논한다.

[POMPONIUS libro uicensimo sexto ad Sabinum. ] §46.8.18.prSi procurator ratam rem dominum heredemue eius habiturum cauerit et unus ex heredibus domini ratum habeat, alter non habeat, sine dubio committetur stipulatio pro ea parte, pro qua ratum non habebitur, quia in id committitur, quod stipulatoris intersit.
[폼포니우스, 『사비누스 주석』 제26권] 만약 대리인이 본인 또는 그 상속인이 추인할 것임을 보증하였는데, 본인의 상속인 중 한 사람은 추인하고 다른 한 사람은 추인하지 않는다면, 의심할 여지 없이 추인되지 않은 그 부분에 관하여 문답약정이 성취될 것이다. 왜냐하면 문답약정은 청약자의 이익이 있는 한도에서 성취되기 때문이다.
nam et si ipse dominus pro parte ratum habuerit, pro parte non habuerit, non ultra quam in partem committetur stipulatio, quia in id committitur, quod intersit agentis.
왜냐하면 설령 본인 자신이 일부에 대해서는 추인하고 일부에 대해서는 추인하지 않았더라도, 문답약정은 그 일부를 초과하여 성취되지 않을 것이기 때문이다. 왜냐하면 문답약정은 당사자의 이익이 있는 한도에서 성취되기 때문이다.
et ideo saepius ex ea stipulatione agi potest, prout intersit agentis, quod litigat, quod consumit, quod aduocat, quod damnatus soluit, sicut in stipulatione damni infecti accidere potest, ut is qui stipulatus sit subinde agat: cauet enim 'si quid ibi ruet scindetur fodietur aedificabitur'.
그러므로 그 문답약정에 기하여, 당사자가 소송을 수행하고, 비용을 소모하며, 변호사를 조력자로 부르고, 패소 판결을 받아 변제하는 등 그의 이익에 따라 여러 번 소를 제기할 수 있다. 이는 미발생 손해의 문답약정에서 청약자가 그때그때 소를 제기할 수 있는 것과 같다. 왜냐하면 거기서 “만약 거기에서 무언가가 붕괴되거나, 갈라지거나, 파헤쳐지거나, 건축된다면”이라고 보증하고 있기 때문이다.
finge ergo subinde damnum dari: non erit dubium, quin agere possit: nam si toto damno computato tunc agendum est, propemodum non ante aget, quam dies stipulationis praeterierit, intra quem si damnum datum sit, stipulatione cautum erit: quod uerum non est.
그러므로 손해가 그때그때 발생한다고 가정해 보라. 그가 소를 제기할 수 있다는 점에는 의심의 여지가 없다. 왜냐하면 만약 전체 손해를 합산한 후에야 소를 제기해야 한다면, 그는 문답약정의 기간이 경과하기 전에는 거의 소를 제기하지 못할 것인데, 그 기간 안에 손해가 발생할 경우 문답약정으로 보증되게 되어 있기 때문이며, 이는 옳지 않기 때문이다.

어휘·문법 주석

  1. §46.8.18.prcommittetur stipulatio — 동사 committere는 여기에서 ‘조건이 성취되다’, ‘효력이 발생하다(위약금 조항 등이 발동되다)’의 뜻으로 사용되어, 주어인 stipulatio와 함께 ‘문답약정에 기한 청구권이 발생함’을 의미한다.
  2. §46.8.18.prquod stipulatoris intersit — 비인칭 동사 interest의 속격 지배(stipulatoris) 구조로, ‘청약자(보증을 요구한 피고 측 당사자)의 이익(관심)이 있는 범위’를 나타낸다. 다음 문장의 quod intersit agentis에서 agentis 역시 interest가 지배하는 속격이다.
  3. §46.8.18.prquod litigat, quod consumit, quod aduocat, quod damnatus soluit — 관계대명사 quod를 수반하는 명사절들이 병렬되어 있어, 선행하는 agentis(및 stipulatoris)의 ‘이익(손해)’의 구체적인 내용(소송 비용, 변호사 비용, 패소에 따른 지출 등)을 설명한다.
  4. §46.8.18.prpropemodum non ante aget, quam dies stipulationis praeterierit — 상관 구조 non ante ... quam(~하기 전에는 …하지 않는다, 즉 ~하고서야 비로소 …하다)에 propemodum(거의)이 더해진 구문이다. 관계대명사의 계속적 용법을 수반하는 dies가 선행사이며, “만약 합산된 후에야 제소할 수 있다면, 문답약정의 기간이 경과하기 전에는 거의 제소할 수 없다(그러나 이는 보증의 취지에 반한다)”라는 반론의 논리를 구성한다.

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