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유스티니아누스 1세 · 학설휘찬 §46.7.3.pr-46.7.3.10

대리인 자격 및 소송 불방어와 판결이행 문답계약

9271개 구절 중 7813번째 · 라틴어

요약

판결의무 이행의 문답계약과 관련하여, 다른 법관 앞에서의 소 제기, 대리인·후견인·재산관리인 등 다양한 개입자의 자격, 그리고 피고의 정신이상이나 소송 불방어가 문답계약의 이행에 미치는 영향을 논한다.

[ULPIANUS libro septuagensimo septimo ad edictum. ] §46.7.3.prSi quis apud aliquem iudicem iturus stipulatus est iudicatum solui et agit apud alterum, non committitur stipulatio, quia non huius iudicis sententiae fideiussores se subdiderunt. §46.7.3.1Stipulationem iudicatum solui et procurator et tutor et curator stipulari possunt.
[울피아누스, 고시 주해 제77권]만약 누군가 어떤 법관 앞에 나아가려 하여 판결의무의 이행을 약정하고서 다른 법관 앞에서 소를 제기한다면, 문답계약은 이행되지 않는다. 왜냐하면 보증인들이 이 법관의 판결에 자신들을 복종시킨 것은 아니기 때문이다.판결의무 이행의 문답계약은 대리인도 후견인도 재산관리인도 약정할 수 있다.우리는 위임을 받은 자를 대리인으로 인정해야 한다.
§46.7.3.2Procuratorem eum accipere debemus, cui mandatum est, siue huius rei tantum mandatum susceperit siue etiam uniuersorum bonorum.
그가 단지 이 사건만의 위임을 수임하였든, 아니면 모든 재산의 위임까지 수임하였든 상관없다.
sed et si ratum fuerit habitum, procurator uidetur. §46.7.3.3Sed et si forte ex liberis uel parentibus aliquis interueniat uel uir uxoris nomine, a quibus mandatum non exigitur, an committatur stipulatio, quaeritur: magisque erit, ne committi debeat, nisi fuerit ei mandatum uel ratum habitum: quod enim eis agere permittitur edicto praetoris, non facit eos procuratores.
그러나 또한 사후에 추인된 경우에도 대리인으로 간주된다.그러나 만약 혹시 자녀나 부모 중 누군가가 개입하거나, 혹은 남편이 아내의 이름으로 개입하는 경우, 이들에게서는 위임이 요구되지 않는데, 이때 문답계약이 이행되는지 의문이 제기된다. 그리고 그에게 위임이 있었거나 사후 추인이 있지 않았다면 이행되어서는 안 된다고 보는 것이 더 타당하다. 왜냐하면 법무관 고시에 의해 그들에게 소송 행위가 허용된다는 사실이 그들을 대리인으로 만드는 것은 아니기 때문이다.
itaque si talis persona interueniat, ex integro erit cauendum. §46.7.3.4Sed et quod de tutore diximus, ita accipiendum est, ut, si is fuerit, qui tutelam administrabat, cum tutor non esset, tutoris appellatione eum non contineri. §46.7.3.5Sed et si quidem tutor sit, non tamen quasi tutor negotia administret (uel dum ignorat uel alia ex causa), dicendum erit non committi stipulationem: nam edicto praetoris illi tutori agendi facultas datur, cui a parente maioreue parte tutorum eorumue, cuius ea iurisdictio fuit, tutela permissa erit. §46.7.3.6Sed et curatorem accipiemus furiosi furiosae, item pupilli pupillae, ceterorum quoque curatores, puta adulescentis: uel si alterius cuius curator sit, committi puto stipulationem. §46.7.3.7Si tutor esse proponatur regionis alicuius uel prouinciae uel rerum Italicarum, consequens erit dicere, stipulationem ita demum committi, si ex ea causa egerint, quae ad administrationem eorum pertinebat. §46.7.3.8Si reus, postquam iudicatum solui promisit, demens factus sit, an stipulatio committatur ob rem non defensam, quaeritur: magisque est, ut committatur, si nemo eum defendat. §46.7.3.9Ob rem non defensam stipulatio non committitur, quamdiu potest existere qui defendat. §46.7.3.10Si plures fuerint fideiussores, posteaquam cum uno lis contestata est ex clausula ob rem non defensam, ipse reus potest suscipere defensionem:
따라서 그러한 인물이 개입하는 경우에는 처음부터 다시 담보를 제공하여야 한다.그러나 또한 우리가 후견인에 대해 말한 것은 다음과 같이 이해되어야 한다. 즉, 그가 후견인이 아님에도 후견을 관리하고 있었던 자인 경우에는, '후견인'이라는 명칭에 포함되지 않는다는 것이다.그러나 또한 설령 그가 실제로 후견인일지라도, 후견인으로서 사무를 관리하는 것이 아니라면(그 사실을 모르고 있는 동안이든 아니면 다른 이유에서든), 문답계약은 이행되지 않는다고 말해야 한다. 왜냐하면 법무관 고시에 의하여, 부모나 후견인들의 과반수, 혹은 사법관할권을 가졌던 자에 의해 후견이 허용된 후견인에게 소송 수행 권한이 주어지기 때문이다.그러나 또한 우리는 광인(남녀)의 재산관리인, 마찬가지로 피후견인(남녀)의 재산관리인, 그리고 다른 이들의 재산관리인, 예컨대 미성년자의 재산관리인도 받아들일 것이다. 혹은 그 밖에 다른 누군가의 재산관리인인 경우에도 문답계약은 이행된다고 생각한다.만약 어떤 특정 지역이나 속주, 혹은 이탈리아 재산에 관한 후견인인 것으로 상정된다면, 그들의 관리 영역에 속했던 사유로부터 소송을 제기한 경우에 한하여 문답계약은 이행된다고 말하는 것이 논리적으로 타당할 것이다.만약 피고가 판결의무의 이행을 약속한 후에 정신이상자가 되었다면, 소송 불방어로 인하여 문답계약이 이행되는지 의문이 제기된다. 그리고 아무도 그를 방어해주지 않는다면 이행된다고 보는 것이 더 타당하다.소송 불방어에 기한 문답계약은 방어할 자가 나타날 수 있는 동안에는 이행되지 않는다.만약 여러 명의 보증인이 있는 경우, 소송 불방어 조항에 기하여 그중 한 명과 소송이 계속된 후라도 피고 자신이 방어를 인수할 수 있다.

어휘·문법 주석

  1. §46.7.3.prstipulatus est — 형식수동태동사(탈격동사) stipulor의 완료 형식. 능동의 의미로 '(상대방에게) 약속하게 했다', '문답계약을 맺었다'를 의미하며, 수약자(채권자)의 입장을 가리킨다.
  2. §46.7.3.3magisque erit — '~일 가능성이 더 크다', '~라는 견해가 더 유력하다'를 의미하는 관용 표현으로, 뒤에 ne 또는 ut를 동반하는 접속법 절을 취한다. 여기서는 ne committi debeat가 이어져, 부정적인 방향(문답계약이 이행되어서는 안 된다는 것)을 강하게 지지하고 있다.
  3. §46.7.3.5eorumue, cuius ea iurisdictio fuit — 관계대명사 cuius(속격 단수)의 선행사는 eorumue(속격 복수)에 내포된 개별적인 '관할권을 가졌던 자'를 가리킨다. eorum은 복수형이지만, cuius는 이를 개별적으로 받아 단수형으로 쓰였다.

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