유스티니아누스 1세 · 학설휘찬 §45.1.36.pr

문답계약에서의 기망과 악의의 항변 적용

9271개 구절 중 7382번째 · 라틴어

요약

합의와 다른 방식으로 기망에 의해 채무를 부담하게 된 경우 악의의 항변의 적용 및 청구 행위 자체가 악의가 되는 경우에도 마찬가지로 항변이 인정됨을 설명한다.

[ULPIANUS libro quadragensimo octauo ad Sabinum. ] §45.1.36.prSi quis, cum aliter eum conuenisset obligari, aliter per machinationem obligatus est, erit quidem suptilitate iuris obstrictus, sed doli exceptione uti potest: quia enim per dolum obligatus est, competit ei exceptio.

[울피아누스, 사비누스 주해 제48권] 만일 누군가가, 자신이 다른 방식으로 채무를 부담하기로 합의하였음에도 불구하고, 기망에 의해 다른 방식으로 채무를 부담하게 되었다면, 그는 확실히 법의 엄격함에 의해서는 구속을 받겠지만, 악의의 항변을 사용할 수 있다. 왜냐하면 기망에 의해 채무를 부담하게 되었으므로 그에게 항변권이 인정되기 때문이다.

idem est et si nullus dolus intercessit stipulantis, sed ipsa res in se dolum habet: cum enim quis petat ex ea stipulatione, hoc ipso dolo facit, quod petit.

이러한 점은 청구자의 악의가 개입되지 않았더라도, 사안 자체가 그 자체로 악의를 내포하고 있는 경우에도 마찬가지이다. 왜냐하면 누군가가 그 문답약정에 기하여 청구할 때, 청구하고 있다는 바로 그 사실로 인하여 그는 악의를 가지고 행위하는 것이 되기 때문이다.

어휘·문법 주석

§45.1.36.prcum aliter eum conuenisset obligari — cum은 양보(~임에도 불구하고)를 나타내는 접속법과 함께 쓰였다. 동사 conuenisset는 비인칭 동사 conuenit(합의되다)의 접속법 과거완료형이며, 그 의미상의 주어로 대격 부정사 구문(AcI)인 eum ... obligari(그가 채무를 부담하는 것)를 취한다.
§45.1.36.prsuptilitate iuris — 관점 또는 제한의 탈격. 시민법의 "법의 엄격함(엄격한 법해석)"을 의미하며, 대법관법이 인정하는 "악의의 항변(doli exceptione)"에 의한 형평적 구제와의 대비 속에서 사용되었다.
§45.1.36.prhoc ipso dolo facit, quod petit — quod petit는 사실·설명의 quod 절(~이라는 것, ~라는 점에 있어서)이며, 지시 부사구 hoc ipso(바로 이것에 의해)의 실질적인 내용을 설명한다. "그가 청구한다는 바로 그 사실로 인하여, 악의를 가지고 행위하는 것(dolo facit)이 된다"는 구조이다.

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유스티니아누스 1세, 학설휘찬 §45.1.36.pr. Humanitext Reader, https://reader.humanitext.ai/ko/text/urn:cts:latinLit:phi2806.phi002.humanitext-lat1:45.1.36.pr

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