[PAULUS libro uicensimo octauo ad edictum. ] §12.1.2.prMutuum damus recepturi non eandem speciem quam dedimus (alioquin commodatum erit aut depositum), sed idem genus: nam si aliud genus, ueluti ut pro tritico uinum recipiamus, non erit mutuum.
[파울루스, 『고시해설』 제28권] 소비대차에서는, 우리가 준 것과 동일한 개물(그렇지 않다면 사용대차나 기탁이 될 것이다)이 아니라, 동일한 종류의 것을 돌려받을 생각으로 주는 것이다. 왜냐하면 만약 다른 종류의 것, 예컨대 밀 대신에 포도주를 돌려받는 경우라면 소비대차가 되지 않을 것이기 때문이다.
§12.1.2.1Mutui datio consistit in his rebus, quae pondere numero mensura consistunt, quoniam eorum datione possumus in creditum ire, quia in genere suo functionem recipiunt per solutionem quam specie: nam in ceteris rebus ideo in creditum ire non possumus, quia aliud pro alio inuito creditori solui non potest.
소비대차의 급부는 중량, 수량, 척도로 이루어지는 물건들에서 성립하는데, 왜냐하면 그것들의 급부에 의해 우리가 신탁 관계로 들어갈 수 있기 때문이며, 이 물건들은 변제에 있어서 개물로서보다는 그 종류로서 기능을 다하기 때문이다. 왜냐하면 다른 물건들에 있어서는 다음과 같은 이유로 우리가 신탁 관계로 들어갈 수 없기 때문이다. 즉, 채권자의 의사에 반하여 어떤 물건 대신 다른 물건이 변제될 수는 없기 때문이다.
§12.1.2.2Appellata est autem mutui datio ab eo, quod de meo tuum fit: et ideo, si non fiat tuum, non nascitur obligatio.
한편, 소비대차의 급부는 ‘내 것에서 너의 것이 된다’는 것에서 유래하여 명명되었다. 따라서 만약 너의 것이 되지 않는다면, 채무는 발생하지 않는다.
§12.1.2.3Creditum ergo a mutuo differt qua genus a specie: nam creditum consistit extra eas res, quae pondere numero mensura continentur sic, ut, si eandem rem recepturi sumus, creditum est.
그러므로 신탁은 유가 종과 다르듯이 소비대차와 다르다. 왜냐하면 신탁은 중량, 수량, 척도에 포함되는 물건 이외에서도 성립하며, 그리하여 우리가 동일한 물건을 돌려받을 생각이라면 그것은 신탁이기 때문이다.
item mutuum non potest esse, nisi proficiscatur pecunia, creditum autem interdum etiam si nihil proficiscatur, ueluti si post nuptias dos promittatur.
마찬가지로 소비대차는 금전이 이동하지 않으면 성립할 수 없지만, 신탁은 때로 아무것도 이동하지 않더라도 성립할 수 있으니, 예컨대 혼인 후에 지참금이 약속되는 경우가 그러하다.
§12.1.2.4In mutui datione oportet dominum esse dantem, nec obest, quod filius familias et seruus dantes peculiares nummos obligant: id enim tale est, quale si uoluntate mea tu des pecuniam: nam mihi actio adquiritur, licet mei nummi non fuerint.
소비대차의 급부에서는 급부하는 자가 소유자여야 한다. 그리고 가자나 노예가 특유재산의 동전을 급부하여 상대방을 의무지운다고 하더라도 방해가 되지 않는다. 왜냐하면 그것은 나의 의사에 따라 당신이 금전을 주는 것과 마찬가지이기 때문이다. 즉, 비록 내 동전이 아니었을지라도 나에게 소권이 귀속되기 때문이다.
§12.1.2.5Uerbis quoque credimus quodam actu ad obligationem comparandam interposito, ueluti stipulatione.
우리는 또한 채무를 성립시키기 위한 일정한 행위, 예컨대 문답계약 등이 개입함으로써, 구두(말)로써도 신탁을 행한다.