형벌·구금·상사로 인한 불출두와 항변의 요건 — 유스티니아누스 1세 『학설휘찬』 2권 2.11.4.pr–2.11.4.5 라틴어 원문·한국어 번역

[ULPIANUS libro septuagensimo quarto ad edictum.]

[울피아누스, 『고시 주석』 제74권]

§2.11.4.pr

Sed et si quis rei capitalis¹ ante condemnatus iudicio sistere se non potuit, merito huic ignoscitur: rei capitalis condemnatum accipere debemus, qui morte exilioue coercitus est. dixerit aliquis, quo ergo haec exceptio damnato?² sed respondebitur fideiussoribus eius esse necessariam: aut si forte in exilium salua ciuitate³ abiit, ubi defensori eius exceptio ista proderit.

또한 누군가 사전에 중죄(사형 또는 추방형) 선고를 받아 법정에 출두할 수 없었던 경우, 마땅히 이 사람은 면책된다. 중죄 선고를 받은 자란 사형 또는 추방으로 처벌을 받은 자로 이해해야 한다. 어떤 사람은 "그렇다면 왜 이 항변이 선고를 받은 자에게 필요한가?"라고 말할지도 모른다. 그러나 그것은 그의 보증인들에게 필요하다고 답변될 것이다. 또는 만약 그가 시민권을 유지한 채 추방을 당했다면, 거기서는 그의 대리인(변호인)에게 이 항변이 도움이 될 것이다.

§2.11.4.1

Illud sciendum est eum, qui idcirco non stetit, quia capitis reus factus est, in ea causa esse, ut exceptione uti non possit: damnato enim datur. plane si uinculis uel custodia militari impeditus ideo non stetit, in ea erit causa, ut exceptione utatur.

다음을 알아두어야 한다. 중죄 피고인이 되었다는 이유로 출두하지 않은 자는 항변을 사용할 수 없는 처지에 있다. 왜냐하면 항변은 이미 선고를 받은 자에게 주어지기 때문이다. 명백히 만약 그가 쇠사슬이나 군사적 구금으로 인해 방해를 받아 출두하지 못했다면, 그는 항변을 사용할 수 있는 처지에 있게 될 것이다.

§2.11.4.2

Praeterea si funere quis domestico impeditus non uenit, debet ei exceptio dari.

게다가 만약 누군가 가족의 장례로 인해 방해를 받아 출두하지 못했다면, 그에게 항변이 주어져야 한다.

§2.11.4.3

Item si quis in seruitute hostium fuerit ac per hoc in iudicium non stetit, debet exceptione adiuuari.

마찬가지로 만약 누군가 적의 포로(노예) 상태에 있었고 이로 인해 법정에 출두하지 못했다면, 그는 항변에 의해 구제받아야 한다.

§2.11.4.4

Quaesitum est an possit conueniri, ne ulla exceptio in promissione deserta⁴ iudicio sistendi causa facta obiciatur: et ait Atilicinus conuentionem istam non ualere. sed ego puto conuentionem istam ita ualere, si specialiter causae exceptionum expressae sint, quibus a promissore sponte renuntiatum est.

법정에 출두할 목적으로 행해졌으나 불이행된 약속에서 어떤 항변도 제기하지 않기로 합의할 수 있는지 질문되었다. 그리고 아틸리키누스는 그러한 합의가 효력이 없다고 말한다. 그러나 나는 만약 약속자가 자발적으로 포기한 항변 사유들이 구체적으로 명시되어 있다면, 그러한 합의는 효력이 있다고 생각한다.

§2.11.4.5

Item quaeritur, si quis, cum iudicio sistendi causa satisdare non deberet, satisdato promiserit,⁵ an fideiussoribus eius exceptio detur. puto interesse, utrum per errorem satisdato promissum est an ex conuentione: si per errorem, dandam fideiussoribus exceptionem: si ex conuentione, minime dandam. nam et Iulianus scribit, si iudicio sistendi causa pluris quam statutum est per ignorantiam promissum fuerit, exceptionem dari debere: si autem ex conuentione tantae summae promissio facta sit, exceptionem pacti conuenti replicatione⁶ infirmandam Iulianus ait.

마찬가지로, 누군가 법정 출두를 위해 보증인을 세울 의무가 없음에도 보증인을 세워 약속한 경우, 그의 보증인들에게 항변이 주어지는지 질문된다. 나는 착오로 인해 보증인을 세우기로 약속한 것인지 아니면 합의에 의한 것인지에 따라 차이가 있다고 생각한다. 만약 착오로 인한 것이라면 보증인들에게 항변이 주어져야 하고, 합의에 의한 것이라면 결코 주어져서는 안 된다고 본다. 왜냐하면 율리아누스 역시 법정 출두를 위해 규정된 것보다 더 많은 액수를 모르고 약속한 경우에는 항변이 주어져야 한다고 기술하기 때문이다. 그러나 만약 합의에 따라 그러한 액수의 약속이 행해졌다면, 율리아누스는 합의에 의한 재답변에 의해 그 항변이 무력화되어야 한다고 말한다.

구문 주해6건

2.11.4.prrei capitalis
명사 condemnatus를 수식하는 죄목·형벌의 속격. 사형이나 시민권 상실을 동반하는 추방형(deportatio) 등을 가리킨다.
2.11.4.prquo ergo haec exceptio damnato?
이유나 목적을 묻는 의문부사 quo("무엇을 위해", "왜")에 여격 damnato("선고를 받은 자에게")가 결합한 생략문. 동사 est 또는 datur가 생략되어 있다.
2.11.4.prsalua ciuitate
명사 ciuitate와 형용사 salua로 이루어진 탈격 독립구. 시민권을 유지한 채의 추방(relegatio)을 의미하며, 시민권 상실을 수반하는 추방(deportatio)과 구별된다.
2.11.4.4in promissione deserta
전치사 in 뒤에 위치한 명사구. 과거분사 deserta가 promissione를 수식하여 "(기일에 출두하지 않아) 불이행된 출두 약속에서"를 뜻한다.
2.11.4.5satisdato promiserit
중성 명사의 명사적 용법 또는 탈격 독립구에 기초한 "보증인을 제공하고 약속했다"는 구문. 의무가 없음에도 보증인을 세우고 출두를 약속한 상황을 가리킨다.
2.11.4.5pacti conuenti replicatione
수단의 탈격 replicatione를 속격 pacti conuenti가 수식하는 구조. "합의된 약정(합의)에 기한 재답변에 의해"를 뜻하며, 피고의 항변에 대해 원고가 당사자 간의 합의를 반론(replicatio)으로 제시하여 항변을 무력화하는 것을 가리킨다.

번역: Gemini 3.5 Flash (2026-07-12 공개) · 수정 이력 (3건, 최근 2026-09-21)

한은(는) 2026-07-13에 Gemini 3.5 Flash(으)로 재번역
2026-09-21 AI 교열 — 주석 3건

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